Если пропал генеральный директор что делать участнику
Содержание
Подытоживая. Закон позволяет досрочно прекращать полномочия руководителя, с определенными условиями и оговорками исключать участников общества, взыскивать с них убытки. Но до этой ситуации лучше не доводить. Даже при самых оптимистичных сценариях развития ситуации, общество будет терпеть убытки.
В другом деле суд принял решение об исключении участника из общества выяснив, что голосование участника по вопросам повестки дня влекло значительные неблагоприятные последствия для общества. Например, заранее зная об убыточности сделки, участник общества на общем собрании одобрил ее и в последующем был исключен из общества, как участник, действующий не в интересах общества и причинивший ему значительный вред.
Шерше ля… пропавшего директора-учредителя фирмы
Кстати, многие организации записывают в протоколе общего собрания, что пропавший соучредитель допустил «грубое нарушение своих обязанностей». В своем решении о выводе его из состава учредители ссылаются на статью 10 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г., 29 декабря 2004 г.). Воспользоваться нормами данной статьи, конечно, можно, но при двух условиях. Первое – соучредителям необходимо собрать доказательную базу, что участник своим действием (либо бездействием) делает невозможной работу Общества или существенно ее затрудняет. Второе – совокупная доля участников (либо одного участника), требующих исключения нерадивого учредителя, должна составлять не менее 10 процентов уставного капитала общества. А самое главное заключается в том, что неправомерные действия исключаемого в любом случае придется доказывать исключительно в судебном порядке.
Начнем с того, что долгое время налоговики в своей работе руководствовались письмами МНС РФ от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223, от 7 декабря 2004 г. № 09-0-10/4831, которые обязывали организации представлять в регистрирующий орган заявление по форме Р14001, подписанное прежним руководителем. Другими словами, заявление должен подписывать человек, сведения о котором содержались в едином государственном реестре. Другими словами, старый директор фирмы. В настоящее время, по словам сотрудников УФНС, проблема снята: в связи с принятием решения ВАС РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/06 ранее действовавшие письма отменены (письмо ФНС РФ от 24 августа 2006 г. № ШТ-6-09/849). Так что теперь подписать заявление вправе и новый руководитель фирмы.
Если пропал генеральный директор что делать участнику
В обществе с ограниченной ответственностью были два участника с долей в уставном капитале по 50% у каждого. Участник, являвшийся одновременно директором общества, умер. Устав общества не содержит условий относительно перехода доли в случае смерти участника.
Какие действия следует предпринять оставшемуся участнику для дальнейшего функционирования общества, в частности для избрания нового директора?
Следует ли уведомить налоговый орган в данной ситуации для внесения сведений в ЕГРЮЛ?
Для продолжения нормального функционирования общества в описанной ситуации, прежде всего, необходимо избрать нового директора общества. Однако при этом нужно учесть следующее.
В случае смерти физического лица — участника ООО принадлежащая ему доля в уставном капитале общества переходит к его наследникам в порядке универсального правопреемства в соответствии с законом и (при наличии) завещанием (п. 6 ст. 93 Гражданского кодекса РФ, п. 8 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).
Принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство должностному лицу заявления наследника о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство (п. 1 ст. 1153 ГК РФ).
Согласно п. 2 этой статьи, пока не доказано иное, признается, что наследник принял наследство, если он совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства, в частности:
— вступил во владение или в управление наследственным имуществом;
— принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;
— произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества;
— оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства.
Вместе с тем принятие наследства одним или несколькими наследниками не означает принятия наследства остальными наследниками (п. 3 ст. 1152 ГК РФ). Наследственное имущество поступает со дня открытия наследства в общую долевую собственность наследников по закону до раздела имущества между ними (часть первая ст. 1164 ГК РФ). При этом, как следует из ст. 1162 ГК РФ, в свидетельстве о праве на наследство указывается имущество, наследуемое каждым наследником, или размер доли наследника в общем имуществе. А поскольку нотариус не может заведомо знать, сколько именно наследников по закону может предъявить свои права на наследство и (в отсутствие завещательных указаний), какое конкретно имущество перейдет к каждому из них в ходе раздела, то свидетельство может быть выдано только при соблюдении указанных в законе условий.
Свидетельство о праве на наследство выдается по истечении специально установленного для заявления наследниками своих прав срока — шести месяцев со дня открытия наследства, ранее этого срока такое свидетельство может быть выдано только в том случае, если у нотариуса есть сведения, что, помимо лиц, подавших заявления о выдаче свидетельства о наследстве, других наследников нет (ст. 1163 ГК РФ). При этом нотариус сам определяет в каждом конкретном случае, есть ли, кроме лиц, письменно обратившихся за выдачей свидетельства, другие наследники, так как список документов, подтверждающих это, не определен (это могут быть, например, предоставленные самими наследниками или по запросам нотариуса документы из органов ЗАГС, суда, ОВД, эксплуатационных организаций).
Таким образом, документом, подтверждающим права наследников на долю в уставном капитале общества и, как следствие, их права на осуществление полномочий участника ООО, будет выданное им свидетельство о праве на наследство (постановление ФАС Московского округа от 02.11.2011 N Ф05-10926/11). В противном случае могут быть нарушены права других наследников, еще не обратившихся к нотариусу с заявлением о принятии наследства.
Соответственно, по смыслу ст. 1153, ст. 1162 ГК РФ до момента получения свидетельства о праве на наследство как документа, подтверждающего право на наследство в отношениях с третьими лицами, наследник не может осуществлять права участника ООО (например участвовать в решении вопроса о назначении руководителя общества — ст. 40 Закона об ООО), доля в котором была им унаследована, даже при условии совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства.
Напомним, что в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ вопрос об избрании единоличного исполнительного органа общества отнесен к компетенции общего собрания участников ООО. Решение по этому вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Федерального закона N 14-ФЗ).
Соответственно, если уставом общества не установлен иной порядок определения числа голосов, нежели предусмотренный п. 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ, второй (оставшийся) участник общества, имеющий долю в размере 50%, не сможет единолично (без привлечения лиц, осуществляющих права умершего участника ООО) избрать директора общества ввиду отсутствия у него достаточного количества голосов для принятия решения.
Между тем до принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В соответствии со ст. 1171 ГК РФ для защиты прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц исполнителем завещания или нотариусом по месту открытия наследства принимаются меры, указанные в статьях 1172 и 1173 ГК РФ, и другие необходимые меры по охране наследства и управлению им.
Согласно ст. 1172 ГК РФ нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по заявлению лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества, и осуществляет их в течение срока, определяемого им самим с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством, но не более чем в течение шести месяцев. Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления, в том числе доли в уставном капитале хозяйственного общества, нотариус в соответствии со статьей 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (ст. 1173 ГК РФ).
Следовательно, поскольку в данном случае в составе наследства, открывшегося после смерти участника, имеется доля в уставном капитале общества, то нотариус по месту открытия наследства должен заключить договор доверительного управления имущества в порядке ст. 1173, 1126 ГК РФ. Учредителем управления выступает нотариус, доверительным управляющим может быть назначено любое лицо по усмотрению учредителя управления, кроме учреждения, унитарного предприятия или государственного (муниципального) органа (ст. 1015 ГК РФ).
Кроме того, в силу п. 3 ст. 1015 ГК РФ доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Выгодоприобретателем по такому договору является лицо, в интересах которого осуществляется управление (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). В рассматриваемой ситуации, как следует из ст.ст. 1171, 1173 ГК РФ, таким лицом является наследник (наследники) умершего участника общества. Поэтому наследник умершего участника ООО доверительным управляющим назначен быть не может (смотрите также постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2009 N 07АП-1208/09, от 02.03.2009 N 07АП-1001/09, от 12.02.2009 N 07АП-367/09, от 11.02.2009 N 07АП-370/09, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2008 N 18АП-4697/2008).
Сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, должны быть отражены в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. «д» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ)). Для этого нотариусом в регистрирующий орган представляются: заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное нотариусом, а также копия свидетельства о смерти, заверенная в установленном законодательством РФ порядке (п. 16 ст. 21 Закона об ООО, п. 14.2.05.76 письма ФНС России N СА-4-14/1645 от 31.01.2014 (далее — Письмо N СА-4-14/1645), также смотрите апелляционное определение СК по административным делам Верховного Суда Республики Бурятия от 14.04.2014 по делу N 33-996).
В соответствии с п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Иными словами, доверительный управляющий, действующий в интересах наследника (наследников), будет осуществлять все права и обязанности участника общества до того момента, пока право осуществлять эти действия получит наследник (несколько наследников).
Таким образом, после назначения доверительного управляющего общее собрание участников общества (в составе оставшегося участника и доверительного управляющего) в порядке, установленном законом, сможет принять решение о формировании единоличного исполнительного органа — избрании нового директора ООО. Причем директором общества может быть назначен и наследник умершего участника общества.
Об избрании нового директора общество обязано будет в течение трех дней сообщить в регистрирующий орган по месту своего нахождения (пп. «л» п. 1 ст. 5, п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Соответствующие изменения подлежат внесению в ЕГРЮЛ в силу п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ на основании представленного в регистрирующий орган заявления по форме N Р14001 (утверждена приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@). Заявление заполняется в соответствии с разделом VII Приложения N 20 к указанному приказу (далее — Требования). В заявлении подлежит заполнению (помимо титульного листа и листа Р) лист К (пп. 7.15.1-7.15.3 Требований). Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована нотариально. Заявителем при этом должен выступать новый руководитель общества, избранный в установленном порядке (решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
При внесении в ЕГРЮЛ сведений, не связанных с изменением учредительных документов юридического лица, государственная пошлина не уплачивается. Представлять в регистрирующий орган решение (протокол) общего собрания участников ООО об избрании директора закон не требует (п. 14.2.05.6 письма ФНС России N СА-4-14/1645 от 31.01.2014).
Соответственно, в данном случае в регистрирующий орган представляется только заявление по форме N Р14001.
Обращаем внимание, что обязанность по сообщению о смене (избрании нового) директора в регистрирующий орган, закрепленная в п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, исполняется именно путем представления заявления. Какого-либо отдельного сообщения законом не предусмотрено. Несоблюдение этой обязанности может быть основанием для привлечения руководителя общества к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.25 КоАП РФ.
Кроме того, после получения наследником свидетельства о праве на наследство необходимо будет внести в ЕГРЮЛ сведения о новом составе участников общества, размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам (пп. «д» п. 1, п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). При переходе доли в уставном капитале общества к наследникам граждан, являвшихся участниками общества, в регистрирующий орган представляются:
— заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное наследником;
— документ, исходящий от общества, подтверждающий переход доли или части доли к наследникам граждан, являвшихся участниками общества (п. 14.2.05.67 Письма N СА-4-14/1645).
Сведения об изменении состава участников общества и распределения долей в уставном капитале также вносятся в список участников общества, обязанность по ведению которого возложена на общество (ст. 31.1 Закона об ООО). Вносить в связи с изменением состава участников какие-либо изменения в устав общества не требуется.
Если пропал генеральный директор что делать участнику
А в рамках чего заключен трудовой договор? Написал заявляение — свободен. Где в ТК написано, что на директора это не распространяется?
ст 280
Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
Вопрос: Генеральный директор организации решил досрочно расторгнуть трудовые отношения, о чем направил уведомление собственникам организации. В каком порядке происходит его увольнение, внесение записи в трудовую книжку, если собственники организации — участники общества с ограниченной ответственностью — в установленный срок не приняли решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора?
Я единственный учредитель ООО и по должности заместитель директора имеющий права подписи.
На сегодняшний день уже два месяца, как пропал директор.
Он уехал в другой город на несколько дней в командировку и не вернулся. Сначала со слов его матери получил информацию, что он лежит в больнице. Несколько раз с ней созванивался и просил обеспечить связь с её сыном. А теперь и до его матери не могу дозвониться. В общем человек пропал. И лежал ли он действительно в больнице или нет я не знаю, подтверждающих документов нет.
Что значит пункт 3 в статье 3 в ФЗ об ООО
«В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.»
В настоящее время законодатель разрешает все эти процедуры провести в один этап. Таким образом мы одним заявлением, оставляем долю выходящего участника Общества и сразу же ее распределяем на оставшегося. Это может быть спасением для многих фирм, т.к. многие реально действующие владельцы просто не представляют, что это можно сделать.
Все что потребуется от этих участников, это только заявление о выходе оформленное в простой письменной форме. Данное заявление может быть датировано именно тем годом, когда Ваш партнер прекратил свое деятельное участие в Обществе (хоть 2002, хоть любой другой год). В случае выхода участника из Общества, именно выхода, а не продажи или дарения доли, его доля оставляется Обществу. ЭТО ВАШ ПОСЛЕДНИЙ ШАНС, т.к. в настоящее время в соотв. с п.1 ст. 26 (в ред. Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ)ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», заявление о выходе подлежит нотариальному удостоверению. Пока регистрирующий орган в отношении заявлений написанных до 30.03.2015 года применяет нормы законодательства действовавшие до этой даты.
Как уволиться Генеральному директору ООО, если учредители против увольнения или недоступны
Следует отдельно рассмотреть специфику формы уведомления об увольнении директора. Дело в том, что внеочередное собрание собственников, на котором учредители должны избирать нового руководителя фирмы, в общем случае созывается по инициативе действующего директора.
- Скорее всего, при наличии такой записи будут сложности с открытием счетов по другому ООО.
- Сложности с получением ипотеки, автокредитов, потребительских кредитов. Банки для людей с подобным «бэкграундом» практически закрыты.
- Сложности при заключении любых сделок с людьми, которые проверяют подписанта как физическое лицо перед заключением договором. В.т.ч. продажа недвижимости, страхование, приобретение ценных бумаг и пр.
Важно, чтобы в ЕГРЮЛ внесли информацию о недостоверности данных о физлице как о руководителе и учредителе компании — это поможет сделать заявление по форме № Р34001. Через пять рабочих дней в реестре будет указано, что сведения недостоверны, через шесть месяцев придет уведомление об исключении из ЕГРЮЛ и ещё через три месяца компания будет исключена. Также можно попросить суд аннулировать незаконную регистрацию.
Если вы всё же обнаружили, что на вас зарегистрировали компанию без вашего согласия, обратитесь в полицию и в налоговую и добейтесь исключения организации из ЕГРЮЛ. Как это сделать, объясняет Дмитрий Сидоров, руководитель корпоративного отдела юридической компании « ЦПО Групп » .
В итоге контрагенты устали ждать: они обанкротили фирму и подали заявление в суд о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности. На суде директор так и не пояснил, зачем выдавал новые займы учредителю, если тот не возвращал старые, и в чем выгода для компании от таких сделок. Судья признал действия руководителя неразумными и привлек его к субсидиарной ответственности.
При увольнении по такому основанию директору положена компенсация — не менее трех среднемесячных зарплат. Руководителям частных компаний могут заплатить и больше, если повышенная компенсация прописана в трудовом договоре или дополнительных соглашениях. А вот руководители государственных организаций получают ровно трехкратный среднемесячный заработок.
Отныне всем работодателям, которые бы желали с одной стороны – снять с должности генерального директора и назначить новый менеджмент, а с другой – не платить бывшему директору компенсацию в связи с досрочным увольнением в порядке ст 279 ТК и норм трудового договора, достаточно будет соизмерить:
И логику эту я как корпоративный юрист прекрасно понимаю и с ней согласна. Но, настаивая так жестко, что «корпоративное» налево, а «трудовое» направо, апологеты этой позиции с водой выплеснули ребенка, закрепив в сознании многих юристов, что трудовые и корпоративные правоотношения между компанией и ее руководителем вообще никак не связаны и существуют каждые отдельно в каких-то своих прекрасных вселенных, не имея точек соприкосновения друг с другом.
02 мая 2021 urist46 145
